前言

稀土是元素周期表ⅢB族中原子序数为21、39和57-71的17种化学元素的总称，包括镧、铈、镨、钕、钷、钐、铕、钆、铽、镝、钬、铒、铥、镱、镥、钪、钇等元素。稀土在冶金、玻璃、陶瓷、化工、原子能、磁性材料、发光及激光材料、农业及医药等方面具有广泛的用途，又被称为“工业维生素”。稀土属于不可再生资源，为合理开发利用稀土资源，维护生态安全，保障国家资源安全和产业安全，我国对稀土实施出口管制。早在2015年，稀土就被纳入《出口许可证管理货物目录》，需取得出口许可证方可出口。

为了逃避上述管制措施，不法分子违反海关法规采用伪报品名的犯罪手法将限制出口的稀土走私出口。

一、案情简介

2010年1月5日，何某敢、张某霞注册成立鑫某公司，经营范围：销售稀土金属材料、有色金属材料、合金；技术进出口、货物进出口等。何某敢担任法定代表人，全面负责公司工作，张某霞担任监事，负责对外联系客户、发货等工作。何某敢、张某霞经营公司正常业务的同时，2015年开始，二人在明知限制出口类稀土材料、产品等国家管制货物需凭出口许可证向海关办理报关验放手续的情况下，以鑫某公司名义通过互联网联系境外客户，向拓某公司等国内企业订购，将限制出口类稀土材料、产品等国家管制货物以伪报为“金属靶材样品”等不涉及许可证管理的虚假品名、低报价格等方式逃避海关监管，通过国际快递、货代公司邮寄给境外客户，牟取非法利益。境外客户确认收货后，由张某霞制作真实的稀土金属货物销售发票，通过电子邮件发给境外客户，以张某霞注册的香港公司华侨永亨银行等账户收取美元货款。

2022年5月19日，鑫某公司经核准注销。经审计,鑫某公司存续期间出口稀土材料、限制出口类产品金额为172031美元，折合人民币1149250.25元。

二、律师评析

稀土被纳入《出口许可证管理货物目录》，需取得出口许可证方可出口，故稀土属于国家限制进出口的货物。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定未经许可进出口国家限制进出口的货物、物品，构成犯罪的，应当依照刑法第一百五十一条、第一百五十二条的规定，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪等罪名定罪处罚。本案鑫某公司逃避海关监管，伪报品名走私出口稀土，数额1149250.25元，应当以走私国家禁止进出口的货物罪追究刑事责任。因案发时鑫某公司已注销，根据《最高人民检察院关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》，对鑫某公司不再追诉，只追究其直接负责的主管人员和其他直接责任人员即何某敢、张某霞的刑事责任。《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款规定走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定走私旧机动车、切割车、旧机电产品或者其他禁止进出口的货物、物品一百吨以上，或者数额一百万元以上的，应当认定为刑法第一百五十一条第三款规定的“情节严重”。本案涉案稀土数额已超过一百万元，达到了情节严重的标准，故何某敢、张某霞面临的法定刑为五年以上有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，何某敢系主犯，张某霞系从犯，考虑到何某敢具有坦白、认罪认罚等情节，张某霞具有自首、认罪认罚等情节，法院决定对何某敢从轻处罚、对张某霞减轻处罚。

三、裁判结果

法院以走私国家禁止进出口的货物罪判处何某敢有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；以走私国家禁止进出口的货物罪判处张某霞有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。

邵丹律师 高级合伙人海关转律师 专攻走私辩护，上海市法学会海关法研究会理事，上海市律师协会第十一届国贸委副主任，2005年开始进入海关系统，曾担任上海海关公职律师，精通各项海关业务，有20多年海关与律师工作经验。秉承“专业、敬业”的理念，取得一系列不批捕、撤案、不起诉、减轻处罚、缓刑、二审改判等成果。

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